規(guī)范的辦案流程、良好的辦案習(xí)慣是一個(gè)訴訟律師基本的職業(yè)素養(yǎng)。但由于經(jīng)驗(yàn)不足或沒有經(jīng)過系統(tǒng)培訓(xùn)，很多剛?cè)胄械膶?shí)習(xí)律師或者青年律師并不知道如何規(guī)范的辦理訴訟案件，要么是面對(duì)案件材料束手無策不知道該做什么，導(dǎo)致案件無法實(shí)質(zhì)有效推進(jìn)；要么是眉毛胡子一把抓，導(dǎo)致未能尋得關(guān)鍵突破口，案件結(jié)果不佳。如何做好律師呢？

【第一步】認(rèn)真研看材料并形成《案件事實(shí)脈絡(luò)》

劃重點(diǎn)一：認(rèn)真研看材料，是掌握案件事實(shí)的基本要求

大多數(shù)時(shí)候，律師在拿到案件材料前，當(dāng)事人或多或少都會(huì)給我們介紹部分案件情況，這些介紹其實(shí)并非事件的全貌，也有可能帶有較強(qiáng)的個(gè)人主觀情緒。然而，不少律師往往止步于此，誤以為當(dāng)事人的前期介紹就是全部的案件事實(shí)，就不再深入研看案件材料。

其實(shí)，這種看案件材料的心態(tài)是不正確的。因?yàn)楫?dāng)事人是案件的利害關(guān)系方，其介紹的案件情況往往是經(jīng)過主觀加工過的，與真實(shí)的事實(shí)存在偏差；并且，當(dāng)事人并非法律專業(yè)人員，其對(duì)案件的理解及解讀常與法律規(guī)定有很大偏差，導(dǎo)致當(dāng)事人在介紹環(huán)節(jié)就給律師釋放了錯(cuò)誤的信號(hào)。

在這一點(diǎn)上，我深有體會(huì)。比如2019年嘉觀辦理的一件大標(biāo)的額融資租賃案件，當(dāng)事人因未交付融資租賃標(biāo)的物被對(duì)方起訴，當(dāng)事人向我們介紹時(shí)也表示他們確實(shí)沒有交付標(biāo)的物存在違約行為，這就導(dǎo)致我們起初一直認(rèn)為當(dāng)事人確實(shí)違約了，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。但隨著案件研究的深入，我們發(fā)現(xiàn)合同約定的我方當(dāng)事人交付融資租賃標(biāo)的物的條件并未成就，當(dāng)事人并不存在違約行為，無需承擔(dān)違約責(zé)任，后來法院也支持了這一觀點(diǎn)。獲知這一結(jié)果后，當(dāng)事人甚至有些驚訝。這就屬于當(dāng)事人的介紹和真實(shí)的案件情況有偏差的例子。

所以，律師除了要通過當(dāng)事人的介紹了解案件事實(shí)，更要著重研看案件材料，通過案件材料掌握更真實(shí)的案件事實(shí)。

劃重點(diǎn)二：研看材料要摘抄記錄，形成《案件事實(shí)脈絡(luò)》，既能幫助自己全面掌握案件事實(shí)，也能方便后續(xù)辦案查閱

很多剛?cè)胄械穆蓭熎鋵?shí)是“不會(huì)看”材料的，看材料時(shí)走馬觀花，僅了解個(gè)大概。殊不知，這種看材料的方式非常危險(xiǎn)且不負(fù)責(zé)任。因?yàn)樵谠V訟案件中，任何一個(gè)細(xì)節(jié)都有可能轉(zhuǎn)變?cè)V訟局勢(shì)，而這些細(xì)節(jié)必須通過認(rèn)真研看、仔細(xì)梳理材料的方式才有可能被發(fā)現(xiàn)。

王安石曾說，“世之奇?zhèn)?、瑰怪，非常之觀，常在于險(xiǎn)遠(yuǎn)，而人之所罕至焉，非有志者不能至也。”我認(rèn)為這句話，用在看案件材料的過程，再適合不過。大多數(shù)人看案件材料，都是馬馬虎虎、大大咧咧地看，這樣注定發(fā)現(xiàn)不了重要的案件事實(shí)細(xì)節(jié)，自然也就無法取得優(yōu)異的訴訟結(jié)果。而只有那些能夠沉下心來，把每一頁(yè)材料，每一個(gè)文字都認(rèn)真研看、分析的律師，才能夠有機(jī)會(huì)發(fā)現(xiàn)重大的案件細(xì)節(jié)，也就更有可能取得好的訴訟結(jié)果。

為了確保團(tuán)隊(duì)里的每一位新人律師都能夠形成認(rèn)真研看案件材料的工作習(xí)慣，嘉觀要求新人律師在看案件材料時(shí)必須摘抄記錄，形成《案件事實(shí)脈絡(luò)》，事實(shí)脈絡(luò)要能夠體現(xiàn)出時(shí)間（when）、地點(diǎn)（where）、人物（who）、事件（how）這些基本要素。

這樣，律師在整理《案件事實(shí)脈絡(luò)》的同時(shí)，就能夠全面掌握整個(gè)案件事實(shí)；另外，好記性不如爛筆頭，在訴訟案件大爆炸的背景下，一個(gè)案子周期短則半年，長(zhǎng)則數(shù)年，相對(duì)于龐雜的案件事實(shí)而言，光靠大腦記憶顯然是不現(xiàn)實(shí)的，形成書面的《案件事實(shí)脈絡(luò)》，也方便我們后續(xù)辦案的持續(xù)查閱。

在實(shí)際辦理案件的過程中，梳理《案件事實(shí)脈絡(luò)》也給了我很大的辦案助力。比如，去年團(tuán)隊(duì)辦理的一件保證合同糾紛案件，債權(quán)人要求我方當(dāng)事人承擔(dān)保證責(zé)任；我方當(dāng)事人客觀上也確實(shí)向?qū)Ψ匠鼍吡恕侗ＷC函》承諾承擔(dān)連帶還款責(zé)任。如此看來，對(duì)我方相當(dāng)不利。

但即使這樣，團(tuán)隊(duì)仍然按部就班的梳理《案件事實(shí)脈絡(luò)》。果然，在梳理過程中，發(fā)現(xiàn)重大有利案件細(xì)節(jié)——《保證函》的出具時(shí)間遠(yuǎn)遠(yuǎn)早于《借款合同》簽署時(shí)間，不符合擔(dān)保時(shí)被擔(dān)保債權(quán)應(yīng)當(dāng)是明確具體的這一保證合同成立要件。這樣雖然我方雖然出具了《保證函》，但仍無需承擔(dān)保證責(zé)任。

【 總結(jié) 】

1．全面掌握案件事實(shí)，是扎實(shí)辦好訴訟案件的基本前提，否則再靈活的答辯技巧也只是無本之木；

2．可以通過梳理形成《案件事實(shí)脈絡(luò)》的方式，協(xié)助自己全面掌握案件事實(shí)。

【第二步】全面排查訴訟案件程序性問題

在訴訟經(jīng)驗(yàn)不夠豐富的情況下，很多律師拿到案件材料后，往往會(huì)直奔實(shí)體法律問題的分析，而忽略了程序性問題的研究，殊不知實(shí)體法律問題的解決一定要建立在程序合法的基礎(chǔ)上，如果程序上出現(xiàn)錯(cuò)誤，輕則我們立案時(shí)，法院以管轄錯(cuò)誤為由不予立案，重則耗時(shí)耗力爭(zhēng)取到的判決結(jié)果被上級(jí)法院以程序錯(cuò)誤為由撤銷。

前段時(shí)間見過一個(gè)訴訟案件，被上級(jí)法院先后兩次以程序錯(cuò)誤為由撤銷原判并發(fā)回重審。第一次是因?yàn)橐粚彿ㄔ簺]有通知有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟；第二次是因?yàn)榘l(fā)回重審后，一審法院卻仍然獨(dú)任審理（注：發(fā)回重審案件必須組成合議庭審理）。這就是因?yàn)闊o論是該案的辦案律師、還是辦案法官都沒有注意到這些程序性問題，進(jìn)而導(dǎo)致案件判決反復(fù)被撤銷，案件長(zhǎng)時(shí)間無法獲得一個(gè)最終生效判決結(jié)果，無法有效保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。

因此，我們拿到材料后，除了第一步梳理案件事實(shí)外，第二步正確的打開方式是全面排查訴訟案件的程序性問題。

程序性問題主要包括：案涉糾紛是否屬于法院受案范圍，是否需要經(jīng)過前置程序；訴請(qǐng)是否超過訴訟時(shí)效、保證期間；起訴是否超過訴訟期間、申請(qǐng)?jiān)賹徠陂g或其他期間；訴訟主體是否適格、是否存在權(quán)利義務(wù)繼承轉(zhuǎn)移的情形；是否需要追加共同原告、被告或第三人；訴請(qǐng)能否構(gòu)成獨(dú)立訴請(qǐng)、訴請(qǐng)是否重復(fù)、訴請(qǐng)是否遺漏；管轄法院是否正確；審理程序是否正確等。

【 總結(jié) 】

1．對(duì)于訴訟案件而言，程序合法是實(shí)體審理結(jié)果合法的前提；

2．律師在研究案件時(shí)，要先研究程序性問題，再研究實(shí)體法律問題，這樣才能確保后續(xù)工作不跑偏。

【第三步】梳理《法律問題清單》，并逐一檢索解決

在梳理《案件事實(shí)脈絡(luò)》以及研究案件程序性問題過程中，辦案律師不可避免會(huì)遇到各類法律問題，比如雙方當(dāng)事人到底構(gòu)成何種法律關(guān)系？本案案由是否正確？表見代理的構(gòu)成要件都有哪些？無權(quán)代理和無權(quán)處分的區(qū)別是什么？善意取得的構(gòu)成要件是什么？對(duì)方訴請(qǐng)是否具有法律依據(jù)等等。

此時(shí)，辦案律師需要及時(shí)記錄這些問題，避免后續(xù)遺忘，并形成《法律問題清單》。只有全面解決了這些法律問題，我們才能準(zhǔn)確界定各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的邊界，才能有的放矢地制定出恰當(dāng)?shù)?、?duì)我方當(dāng)事人有利的訴訟策略。

接下來根據(jù)《法律問題清單》進(jìn)行檢索時(shí)，需要做到以下2個(gè)方面：

1．全面檢索案件涉及的法律規(guī)范，確保將案件中的法律問題理解透徹

進(jìn)行法律檢索的范圍包括但不限于法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件、司法解釋、司法觀點(diǎn)、最高人民法院個(gè)案批復(fù)、最高人民法院會(huì)議紀(jì)要、最高人民法院案例等。

很多領(lǐng)域，除了有相關(guān)的法律規(guī)定外，最高人民法院根據(jù)司法實(shí)踐的情況，專門制定了相應(yīng)的規(guī)定或解釋，以便各地法院更精準(zhǔn)地適用法律。此時(shí)，如果經(jīng)驗(yàn)不豐富律師在研究案件過程中，忽略了相應(yīng)的司法解釋，對(duì)案件的理解可能就會(huì)出現(xiàn)偏差，進(jìn)而影響辦案結(jié)果。相反，如果將全面檢索相關(guān)規(guī)定，實(shí)現(xiàn)對(duì)法律關(guān)系、權(quán)利義務(wù)精確把握，才有可能實(shí)現(xiàn)好的辦案結(jié)果。

比如，2021年嘉觀辦理的一個(gè)房地產(chǎn)領(lǐng)域的合同糾紛案件。對(duì)方起訴的案由以及法院立案的案由均是“合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)糾紛”。但在此種法律關(guān)系（案由）下，對(duì)我方當(dāng)事人的義務(wù)要求明顯過重。在此情況下，我們?nèi)媸崂戆讣聦?shí)，并結(jié)合《最高人民法院關(guān)于審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定論證了本案不屬于合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)糾紛案，而是屬于普通的合同糾紛案，并獲得了法院的認(rèn)可，幫助客戶避免了近3億元重大損失。

2．若法律沒有規(guī)定或規(guī)定不明確的，可檢索司法案例，總結(jié)裁判規(guī)則

對(duì)于法律沒有規(guī)定或規(guī)定不明確的問題，辦案律師可通過檢索司法案例，總結(jié)司法實(shí)踐中的裁判規(guī)則。比如，法律未明確規(guī)定哪種情形下的融資租賃實(shí)際構(gòu)成民間借貸，但是通過檢索案例，即可歸納出融資租賃應(yīng)當(dāng)具有融資和融物的雙重屬性，在司法實(shí)踐中，若融資租賃缺乏融物屬性而僅有融資屬性，則該融資租賃則會(huì)被認(rèn)定為民間借貸。

【 總結(jié) 】

1．在研究案件過程中，要全面列出所有可能的法律問題，避免因遺漏重要法律問題導(dǎo)致后續(xù)訴訟工作出現(xiàn)偏差；

2．針對(duì)每一個(gè)法律問題要全面檢索，確保準(zhǔn)確掌握、解決全部法律問題，讓后續(xù)訴訟工作扎實(shí)穩(wěn)妥。

【第四步】制定訴訟策略

在全面掌握案件事實(shí)、研究清楚案件程序性問題、案件實(shí)體法律問題后，辦案律師對(duì)整個(gè)案件才算是有了清晰的認(rèn)識(shí)。在此基礎(chǔ)上，我們才可以開始制定訴訟策略。制定訴訟策略主要包括以下幾個(gè)方面：

1．確定我方主張的案涉法律關(guān)系；

2．確定我方具體訴訟請(qǐng)求/抗辯主張；

3．圍繞我方訴請(qǐng)/抗辯，確定我方主張的事實(shí)。

在制定訴訟策略時(shí)，辦案律師需要考量一些其他因素，比如談判的因素——通過訴訟以打促談，訴訟不是最終目的，而是為了讓對(duì)方在某些方面妥協(xié)讓步；經(jīng)營(yíng)層面的因素——即使這個(gè)案子輸了，但我方可以此實(shí)現(xiàn)其他更有利目標(biāo)等等。

【 總結(jié) 】

1．一定要在全面掌握案件事實(shí)、研究清楚案件程序性問題、案件實(shí)體法律問題后再制定訴訟策略，否則后續(xù)工作就是空中樓閣；

2．訴訟策略應(yīng)當(dāng)具有可操作性。

【第五步】形成訴訟文書

訴訟策略制定完畢后，就可以著手訴訟文書的準(zhǔn)備了。

訴訟文書主要包括訴訟手續(xù)文書和訴訟實(shí)體文書。訴訟手續(xù)文書包括當(dāng)事人身份證復(fù)印件、法人證書復(fù)印件、法定代表人身份證明書、法定代表人身份證復(fù)印件、授權(quán)委托書、所函、律師證復(fù)印件等；訴訟實(shí)體文書包括：起訴狀、答辯狀、法律依據(jù)、證據(jù)目錄、證據(jù)材料、質(zhì)證意見、代理詞等。

當(dāng)然，訴訟文書寫作也有較高的質(zhì)量要求，質(zhì)量越高，被采納度越高。嘉觀李豆豆律師的文書寫作系列文章，對(duì)于如何寫好訴訟文書給出了不少實(shí)操建議，歡迎點(diǎn)擊了解?！斗晌臅鴮懽髦谐Ｒ姷谋磉_(dá)錯(cuò)誤》。