一、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛涉及的幾個(gè)常見問題 ：

1、施工合同的效力問題；

2、合同無效是否應(yīng)進(jìn)行結(jié)算；

3、備案合同和“補(bǔ)充協(xié)議”即黑白合同不一致，在結(jié)算時(shí)應(yīng)采納哪一份合同作為結(jié)算的依據(jù)問題；

4、對(duì)于建設(shè)部推薦施工合同版本通用條款中涉及的發(fā)包方逾期不結(jié)算是否視為認(rèn)可送審價(jià)的問題；

5、工程款結(jié)算采取何種標(biāo)準(zhǔn)的問題；

6、訴訟中，造價(jià)司法鑒定(司法審價(jià))的范圍；

7、關(guān)于工程質(zhì)量、工期、農(nóng)民工利益等問題。

在最高人民法院的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“司法解釋”)出臺(tái)前，這些爭議問題，往往不同地區(qū)不同法院作出了不一樣的認(rèn)定。隨著司法解釋及相關(guān)批復(fù)的出臺(tái)，在實(shí)踐中統(tǒng)一了大家的認(rèn)識(shí)，有不同意見的，也只能叫學(xué)理解釋或“一家之說”，作為目前實(shí)務(wù)還應(yīng)當(dāng)遵循司法解釋的規(guī)定才行。

二、結(jié)合司法解釋之規(guī)定了，以下五類情形的施工合同無效：

1、承包人未取得建筑施工單位資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)；

建筑施工領(lǐng)域?qū)嵭袊?yán)格的資質(zhì)準(zhǔn)入制度，《建筑法》規(guī)定了施工企業(yè)實(shí)行資質(zhì)強(qiáng)制管理。建設(shè)工程質(zhì)量就是生命，施工企業(yè)的施工能力是保證質(zhì)量的前提，對(duì)施工企業(yè)的資質(zhì)管理與審察，是施工建設(shè)的基礎(chǔ)，無資質(zhì)和超越資質(zhì)的企業(yè)簽訂的合同屬無效合同。但是，承包人在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的，不能作為無效合同處理。

2、沒有資質(zhì)或沒有相應(yīng)資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工單位名義的，通常說的“掛靠”；

由于國家基礎(chǔ)建設(shè)的大規(guī)模上馬，城鎮(zhèn)化步伐的加快，投融資渠道不暢，建設(shè)工程高利潤回報(bào)加之管理存在很多不足，“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業(yè)空前繁榮的市場應(yīng)時(shí)而生。不具有法定資質(zhì)的民營企業(yè)和實(shí)際投資人借用具有相應(yīng)資質(zhì)企業(yè)名義承攬工程的情況普遍存在，曾有意見認(rèn)為將此種情況不應(yīng)認(rèn)定為無效，主要理由就是不利于民營企業(yè)的發(fā)展和不利于推動(dòng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的快速發(fā)展；司法解釋最終否定了這種意見。將此情形作無效規(guī)定，維護(hù)了法律的價(jià)值，規(guī)范了建筑業(yè)市場，使建設(shè)工程質(zhì)量有了保障基礎(chǔ)，也推動(dòng)了建筑業(yè)健康有序的發(fā)展。當(dāng)然，司法解釋沒有對(duì)哪種情形屬“借用資質(zhì)”予以明確，將此認(rèn)定交給了法官。實(shí)務(wù)中一般有這么幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：第一，轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書的；第二，以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的；第三，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目質(zhì)量管理人員、安全管理人員等均非承包人本單位人員。工程承包中存在三種情況之一或同時(shí)存在的，可以認(rèn)定為掛靠，簽訂的施工合同屬無效合同。

3、必須招標(biāo)的未進(jìn)行招投標(biāo)或中標(biāo)無效；

《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條對(duì)工程必須進(jìn)行招標(biāo)的范圍進(jìn)行了規(guī)定，詳細(xì)的規(guī)定在《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》中。凡屬規(guī)定在招標(biāo)范圍的工程未進(jìn)行招投標(biāo)的，簽訂的施工合同無效。實(shí)踐中容易出現(xiàn)的問題：一、必須招標(biāo)的項(xiàng)目，總包土建與安裝工程以招標(biāo)方式，而附屬工程如裝飾工程由建設(shè)單位直接發(fā)包，那么，該直接發(fā)包的合同也屬無效合同；二、必須招標(biāo)的項(xiàng)目，總包中標(biāo)后，建設(shè)單位基于各種情況將總包工程中的部分工程直接指定給第三方施工，建設(shè)單位與第三方簽訂的施工合同也屬無效?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七條規(guī)定了中標(biāo)無效的六種情形。該法第四十五條第二款規(guī)定，中標(biāo)通知對(duì)招標(biāo)人和投標(biāo)人具有法律約束力。中標(biāo)是發(fā)包人與承包人簽訂施工合同的前提條件，中標(biāo)無效必然導(dǎo)致施工合同無效。

4、違法分包；

施工總包單位進(jìn)行項(xiàng)目分包很常見，但違反規(guī)定的分包也可導(dǎo)致分包合同無效。如何認(rèn)定違法分包，其標(biāo)準(zhǔn)就是《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條規(guī)定的幾種情形：

一、總包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個(gè)人的屬違法分包；

二、總包合同中未約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，總包單位將部分工程交其它單位完成的；

三、總包單位將工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包的；

四、分包單位進(jìn)行再分包的。這幾類均屬違法分包。

5、轉(zhuǎn)包。

《建筑法》第二十八條都明確規(guī)定禁止轉(zhuǎn)包工程項(xiàng)目，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十五條規(guī)定了不得轉(zhuǎn)包工程，該條例第七十八條規(guī)定了轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。建設(shè)部124號(hào)令《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十三條有同樣的規(guī)定。需要注意，具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)承包人與總包方、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人不能以轉(zhuǎn)包違反法律規(guī)定為由請(qǐng)求合同無效。

三、工程款結(jié)算的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)如何確定

工程款結(jié)算的原則：

1、按合同約定的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或計(jì)價(jià)方法結(jié)算。尊重合同當(dāng)事人的約定，充分體現(xiàn)了合同法中的意思自治原則。因工程量或質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)主管行政部門發(fā)布的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或計(jì)價(jià)方法結(jié)算，但施工合同有效而工程竣工驗(yàn)收不合格的，若經(jīng)修復(fù)

仍竣工驗(yàn)收不合格的，承包人請(qǐng)求支付工程款，法院不予支持。

2、施工合同無效，工程竣工驗(yàn)收合格，仍可以參照合同約定結(jié)算。

實(shí)踐中，合同約定涉及的原則：

1、價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)，約定采用定額，還是清單方法；

2、工程量核定及調(diào)整的約定，特別是各種變更情況下的工程量調(diào)整原則；

3、關(guān)于簽證的原則，怎樣才是有效的簽證，其形式和內(nèi)容的要件的約定，以及有效授權(quán)的要件，約定明確的管理流程。

四、訴訟中，造價(jià)司法鑒定(司法審價(jià))的范圍

工程結(jié)算爭議訴訟到法院，往往涉及到造價(jià)司法鑒定及司法審價(jià)。最高院《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》將司法鑒定界定為：在訴訟過程中為查明案件事實(shí)，人民法院依據(jù)職權(quán)，或者應(yīng)當(dāng)事人及其他訴訟參與人的申請(qǐng)，指派或者委托具有專門知識(shí)的人，對(duì)專門性問題進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒別和評(píng)定的活動(dòng)。

造價(jià)司法鑒定形成的鑒定意見或結(jié)論，一般成為法官采納的證據(jù)，所以鑒定與判決密切相關(guān)，那么，進(jìn)入訴訟后是否一律全部涉案工程拿去搞造價(jià)鑒定，這也要根據(jù)具體情況來分析確定。基本原則是對(duì)“爭議事實(shí)”進(jìn)行鑒定，即對(duì)應(yīng)付工程價(jià)款數(shù)額存在爭議的案件事實(shí)進(jìn)行鑒定。若合同約定的不是固定總價(jià)，又對(duì)全部工程的計(jì)價(jià)、簽證、核定工程量等均有爭議，則應(yīng)對(duì)全部工程進(jìn)行司法審價(jià)，若只對(duì)工程某項(xiàng)或某些簽證、索賠等有爭議，則是對(duì)這一部分進(jìn)行司法審價(jià)。若結(jié)算糾紛同時(shí)還存在工程質(zhì)量問題，或者一些隱蔽工程已完工而存在質(zhì)量缺陷，這種涉及質(zhì)量缺陷的工程往往已不具備鑒定的條件，法官應(yīng)當(dāng)查清事實(shí)，如認(rèn)定存在質(zhì)量缺陷，則可以通過減少該部分工程款或者由施工方承擔(dān)合理的修復(fù)費(fèi)用的方式處理，不宜再委托鑒定。

實(shí)踐中，要注意幾個(gè)問題：

1、合同約定了固定價(jià)格。其中又分為固定總價(jià)和固定單價(jià)，若明確約定了固定總價(jià)，則不予進(jìn)行造價(jià)司法鑒定；若只約定了固定單價(jià)，而工程量約定據(jù)實(shí)結(jié)算，則應(yīng)進(jìn)行審價(jià)。

2、約定了固定總價(jià)，但是施工中出現(xiàn)的變更、簽證、索賠，這些涉及的價(jià)款沒有確定，也應(yīng)進(jìn)行審價(jià)。

3、若只對(duì)部分工程結(jié)算有爭議，其他無爭議，則只應(yīng)對(duì)爭議工程進(jìn)行審價(jià)。

4、合同解除或無效，已完工程質(zhì)量合格的，也可按照合同約定審價(jià)。

只對(duì)爭議事實(shí)進(jìn)行鑒定，其目的在于降低訴訟成本，縮短訴訟時(shí)間，有利于保護(hù)當(dāng)事人的利益，避免造成訟累。

五、關(guān)于工程質(zhì)量、工期、農(nóng)民工利益等問題

建設(shè)工程質(zhì)量達(dá)標(biāo)合格是施工的核心，不合格工程不能交付使用。承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，法院不予支持。對(duì)有質(zhì)量缺陷的工程，一般應(yīng)由施工方承擔(dān)修復(fù)、重做、更換等責(zé)任。但是，若發(fā)包人有過錯(cuò)的也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。

司法解釋對(duì)發(fā)包人的過錯(cuò)情形予以了明確：

1、提供的設(shè)計(jì)有缺陷；

2、提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)；

3、直接指定分包人分包專業(yè)工程造成的質(zhì)量缺陷。

施工合同糾紛中還有一個(gè)敏感的話題：工期。工期就是工程施工的期限。這個(gè)期限涉及到三個(gè)時(shí)間點(diǎn)：開工日期、完工日期、竣工驗(yàn)收日期。工期在施工合同中進(jìn)行了約定，在示范合同文本中也同時(shí)有工期順延、工期延誤的相關(guān)條款。發(fā)包人常用來抗辯承包人請(qǐng)求支付工程進(jìn)度款或結(jié)算的一個(gè)主要理由就是承包人承擔(dān)工期延誤違約金，要主張工期違約金就涉及到舉證問題，一個(gè)是實(shí)際開工時(shí)間的認(rèn)定；另一個(gè)是竣工時(shí)間的認(rèn)定。若有開工會(huì)議紀(jì)要、開工通知明確了開工時(shí)間則可以此舉證；沒有這些證據(jù)則可依據(jù)開工報(bào)告記載時(shí)間來作為開工時(shí)間；若這些均沒有，一般可以合同記載時(shí)間舉證。

關(guān)于竣工時(shí)間的認(rèn)定，司法解釋做出了規(guī)定：

1、經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；

2、承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期；

3、未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移工程占有之日為竣工日期。前面說的承包人的原因?qū)е碌墓て谘诱`，而施工中往往由于發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`，由此產(chǎn)生工期順延及索賠事項(xiàng)。要主張工期順延及索賠，承包人需舉證，即需要在施工過程中留存相應(yīng)的資料、文件，這對(duì)施工管理是否規(guī)范、是否有完善的制度是一個(gè)考驗(yàn)。

建設(shè)工程施工中存在大量的農(nóng)民工，近年來，政府對(duì)維護(hù)農(nóng)民工利益頒布了很多政策 ，司法解釋也對(duì)涉及農(nóng)民工利益問題作出了回應(yīng)。

需要注意：

1、實(shí)際施工人可以起訴發(fā)包人。 建筑市場轉(zhuǎn)包、違法分包現(xiàn)象很多，實(shí)際施工人與發(fā)包人沒有直接的合同關(guān)系，而簽訂合同的承包人往往收取了一定的管理費(fèi)后，不去進(jìn)行結(jié)算或者不積極主張權(quán)利，實(shí)際施工人無法從發(fā)包人處取得工程款，也就連鎖影響到農(nóng)名工的工資報(bào)酬無法及時(shí)足額取得，所以，規(guī)定可以直接向發(fā)包人主張權(quán)利，有利于維護(hù)農(nóng)民工利益。但發(fā)包人只在欠付工程款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。

2、訴訟中，實(shí)際施工人可以直接起訴轉(zhuǎn)包人、違法分包人；在直接起訴發(fā)包人時(shí)，法院為了查清案件事實(shí)，可以根據(jù)具體情況，追加轉(zhuǎn)包人、違法分包人為共同被告或第三人參加訴訟。

以上就是小編整理的關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛涉及的幾個(gè)常見問題的相關(guān)法律知識(shí)。建設(shè)施工合同一般是由發(fā)包人與承包人簽訂的，這屬于建設(shè)工程的主要合同，同時(shí)也是工程建設(shè)質(zhì)量控制、進(jìn)度控制、投資控制的主要依據(jù)。依照施工合同，施工單位應(yīng)完成建設(shè)單位交給的施工任務(wù)，建設(shè)單位應(yīng)按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價(jià)款。如果還有疑問，可以咨詢網(wǎng)站的律師。